Трудовой кодекс РФ легального определения термина "вакантная должность", "вакансия" не дает. Руководствуясь словарным значением этого слова, вакантную должность можно определить как штатную единицу по определенной должности, которая имеется в штатном расписании, но по которой ни с кем не заключен трудовой договор (см., например, определения Верховного Суда Чувашии от 24 мая 2021 г. № 33-1985/2021, Брянского облсуда от 17 марта 2020 г. № 33-953/2020).
В соответствии с ч. 1 ст. 60.2 Трудового кодекса с письменного согласия работника ему может быть поручено выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную оплату.
В ч. 2 этой статьи перечислены виды дополнительной работы:
совмещение профессий (должностей) - выполнение дополнительной работы по другой профессии (должности);
расширение зон обслуживания, увеличение объема работ - выполнение дополнительной работы по такой же профессии (должности);
исполнение обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором - выполнение дополнительной работы как по другой, так и по такой же профессии (должности), если обычно такую работу выполняет другой работник.
На практике все три вида дополнительной работы для простоты называют одним общим термином "совмещение". Однако в кадровых документах следует использовать ту формулировку из ст. 60.2 ТК РФ, которая отвечает существу порученной дополнительной работы.
При этом совмещение профессий (должностей) и другие виды дополнительной работы, перечисленные в ст. 60.2 ТК РФ, не предполагают заключения с работниками, их выполняющими, еще одного трудового договора. Такая работа не гарантируется работнику: как указано в ч. 4 ст. 60.2 ТК РФ, работник имеет право досрочно отказаться от выполнения дополнительной работы, а работодатель - досрочно отменить поручение о выполнении дополнительной работы, предупредив об этом работника в письменной форме не позднее чем за три рабочих дня.
Такую же позицию высказал недавно Шестой КСОЮ. Работница была уволена в связи с сокращением численности (штата) работников. Оспаривая свое увольнение, работница ссылалась, в частности, на то, что ей не были предложены вакантные должности секретаря-машинистки, ведущего специалиста в сфере закупок 0,5 ставки, экономиста 0,5 ставки. Уволенная сотрудница полагала, что эти должности были заняты совместителями.
Однако выяснилось, что по должности секретаря-машинистки обязанности выполнял инспектор по кадрам в порядке совмещения должностей, на должность же экономиста и ведущего специалиста в сфере закупок были приняты работники по внутреннему совместительству на неполный рабочий день.
Суд апелляционной инстанции, не делая различий между совмещением и совместительством, пришел к выводу о том, что обязанности по всем указанным должностям работники выполняли на условиях совмещения. Совмещение же не требует оформления отдельного трудового договора, поручение о совмещении может быть в любое время отменено. Следовательно, по мнению суда, все эти должности следует считать вакантными. Поскольку указанные должности работодателем истцу не предлагались, суд посчитал порядок увольнения истца по п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ нарушенным. Шестой КСОЮ признал выводы суда апелляционной инстанции правильными (Определение Шестого КСОЮ от 18 ноября 2021 г. № 8Г-23070/2021[88-22879/2021]).
Напомним, при совместительстве работник дополнительно работает (у того же или иного работодателя) на основании отдельного трудового договора в свободное от основной работы время, а при совмещении работник работает у того же работодателя в течение рабочего дня (смены) без заключения трудового договора. Если по должности заключен трудовой договор с совместителем, должность (ставка) вакантной не является, предлагать ее работнику, попавшему под сокращение, работодатель не обязан (см., например, определения Севастопольского горсуда от 25 ноября 2019 г. № 33-4078/2019, Тульского облсуда от 27 июля 2017 г. № 33-2437/2017).
Поэтому в рассматриваемой ситуации вакантной, на наш взгляд, являлась только одна должность - секретаря-машинистки, не предложив которую сокращаемой сотруднице, работодатель нарушил порядок увольнения в связи с сокращением численности или штата работников.