Между двумя ООО заключены договоры оказания услуг. На момент заключения договоров одно ООО с НДС, другое находится на УСН (оказывает услуги строительного контроля). В октябре ООО на УСН уведомило о том, что оно превысило порог по выручке и должно перейти на ОСНО.
Как производить расчеты с исполнителем услуг при потере обществом права на применение УСН в 4 квартале? Нужно ли получать справку (уведомление) из ФНС о том, что контрагент перешел на общую систему налогообложения?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
Подписание сторонами акта оказанных услуг и (или) получение организацией-исполнителем предварительной оплаты в периоде с 01.10.2022 производится в рамках ОСНО с начислением НДС. Цена услуг может включать НДС, оставаясь неизменной, а может увеличиваться на сумму НДС. Это зависит от договоренности сторон.
До 15.01.2023 информацию о переходе контрагента на ОСНО можно получить только от самого контрагента.

Обоснование позиции:
В соответствии с п. 2 ст. 346.11 НК РФ организации, применяющие УСН, не признаются налогоплательщиками НДС, за исключением НДС, подлежащего уплате в соответствии с НК РФ при ввозе товаров на территорию РФ и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, а также НДС, уплачиваемого в соответствии со ст. 161 и 174.1 НК РФ.
В связи с этим указанные организации не выставляют своим покупателям счета-фактуры и осуществляют расчеты с покупателями без выделения в первичных документах сумм НДС (письма Минфина России от 10.10.2007 N 03-11-04/2/253, от 05.10.2007 N 03-11-05/238, письмо УФНС России по г. Москве от 06.03.2007 N 19-11/20446@, письмо МНС РФ от 15.09.2003 N 22-1-14/2021-АЖ397).
УСН можно применять только при соблюдении лимита по доходам и числу работников и других ограничений, установленных п. 4 ст. 346.13 НК РФ.
При несоответствии условиям, установленным п. 4 ст. 346.13 НК РФ, налогоплательщик считается утратившим право на применение УСН, автоматически переходит на ОСНО и становится плательщиком НДС с начала того квартала, в котором допущены такие несоответствия (письмо Минфина России от 03.03.2020 N 03-07-11/15710, Комментарий к письму Минфина России от 3 марта 2020 г. N 03-07-11/15710 (Б.Л. Сваин, журнал "Нормативные акты для бухгалтера", N 7, апрель 2020 г.)).
Так, если сумма доходов налогоплательщика превысила установленный лимит в ноябре 2022 г. (4 квартал), то право на применение УСН считается утраченным им с 01 октября 2022 г. (начало четвертого квартала). Соответственно, с 01 октября 2022 года у налогоплательщика независимо от условий заключенных договоров в силу требований закона возникает обязанность начислять НДС с реализации товаров (работ, услуг) и оформлять счета-фактуры (п. 3 ст. 168, п. 3 ст. 169 НК РФ).
Став плательщиком НДС, организация в соответствии с п. 3 ст. 168 НК РФ должна выставлять счет-фактуру не позднее пяти календарных дней со дня отгрузки товаров (работ, услуг).
В данной ситуации налогоплательщик, перешедший с УСН на ОСНО, оказывает услуги строительного контроля.
В отношении оказанных услуг налоговая база по НДС определяется на наиболее раннюю из дат: дату получения предварительной оплаты (частичной оплаты), либо на дату подписания исполнителем акта оказанных услуг (п. 1 ст. 167 НК РФ, письма Минфина России от 05.02.2018 N 03-03-06/1/6340, от 23.01.2017 N 03-07-11/2832).
Таким образом, при подписании акта оказанных услуг в 4 квартале 2022 г., то есть в налоговом периоде, в котором организация-исполнитель уже признается плательщиком НДС, на дату подписания заказчиком акта исполнитель обязан исчислить НДС, исходя из договорной стоимости оказанных услуг (подп. 1 п. 1 ст. 167, п. 1 ст. 154, п. 2 ст. 153 НК РФ). При этом не имеет значения, если услуги начали исполняться в периодах, когда организация применяла УСН (если начало исполнения услуг приходится на период до 01.10.2022).
Далее в течение пяти календарных дней с даты подписания заказчиком акта исполнитель обязан выставить в адрес заказчика счет-фактуру. При получении предварительной оплаты в 4 квартале 2022 года исполнитель выставляет авансовый счет-фактуру (п. 3 ст. 168 НК РФ).
Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке (п. 1, п. 2 ст. 424 ГК РФ).
Так как ранее заключенные договоры не содержали указания на сумму НДС ввиду применения налогоплательщиком УСН, ему следует заключить дополнительные соглашения к договорам с покупателями (заказчиками) об изменении цены услуг с учетом НДС (п. 1 ст. 450 ГК РФ).
По соглашению сторон изначально установленная цена услуги может быть увеличена на сумму НДС. Или сумма НДС может включаться в первоначальную цену, при этом цена останется неизменной. В то же время заказчик может отказаться вносить изменения в договор, и тогда исполнитель уплатит НДС сверх цены договора за счет собственных средств или с применением ставки 20/120 (Потеря права на применение УСНО: вопросы исчисления НДС (В.В. Никитин, журнал "НДС: проблемы и решения", N 8, август 2019 г.)).
Таким образом, стоимость услуг зависит от договоренности сторон. В любом случае новый порядок расчетов следует применять с 01.10.2022.
При потере права на УСН налогоплательщик обязан сообщить об этом в налоговый орган в течение 15 календарных дней по истечении отчетного (налогового) периода (п. 5 ст. 346.13 НК РФ, письмо УФНС России по г. Москве от 04.08.2011 N 16-15/076724@). Следовательно, если право утрачено в 4 квартале 2022 г., то сообщение в инспекцию представляется не позднее 15 января 2023 года.
В письме ФНС России от 24.08.2018 N СД-4-3/16474@ указано, что смена статуса налогоплательщика УСН в связи с утратой права на применение спецрежима производится налоговыми органами на основании представленного налогоплательщиком сообщения, в случае непредставления которого у налоговых органов отсутствуют основания признавать его утратившим право на применение УСН и перешедшим на ОСНО, за исключением выявления указанных фактов в ходе налоговых проверок.
Таким образом, смена налогового режима в учетной системе налогового органа производится либо на основании сообщения налогоплательщика об утрате права на применение УСН, либо на основании вступившего в силу решения по налоговой проверке.
Соответственно, если контрагент потерял право на применение УСН в 4 квартале 2022 г., налоговая инспекция сможет подтвердить его статус плательщика НДС не ранее 15.01.2023. Исходя из этого, до 15.01.2023 информацию о применяемой данным контрагентом системе налогообложения в целях заключения новых договоров и дополнительных соглашений к ранее заключенным договорам можно получить только от самого контрагента.

Рекомендуем также ознакомиться с материалами:
- Энциклопедия решений. Принудительное прекращение УСН (декабрь 2022 г.);
- Энциклопедия решений. Прекращение применения УСН (декабрь 2022 г.);
- Энциклопедия решений. НДС при переходе с УСН на общий режим налогообложения (декабрь 2022 г.);
- Вопрос: Порядок перехода на ОСН с УСН во втором месяце квартала в части отражения НДС по операциям, которые были произведены в первом месяце налогового периода по НДС (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, август 2022 г.);
- Вопрос: Исчисление НДС при утрате права на применение УСН (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, ноябрь 2020 г.);
- Вопрос: Организация утрачивает право на применение упрощенной системы налогообложения в декабре 2013 года, поскольку по итогам отчетного (налогового) периода ее доходы превысили 60 млн руб. У организации есть договорные отношения, работы по которым будут выполнены и оплачены в октябре, ноябре (обязательства по договорам прекратятся в октябре, ноябре до утраты организацией права на применение УСН). Кроме того, существуют договоры, по условиям которых работы будут выполняться (оплачиваться) как в течение IV квартала, так и после его окончания. Должна ли организация доначислить НДС в декабре 2013 года по таким работам? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, октябрь 2013 г)

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Школина Марина

Ответ прошел контроль качества

29 декабря 2022 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.