Что сказано про досрочный выход из декретного отпуска до 1,5 и 3 лет в ТК РФ

Трудовой кодекс не содержит понятие «декретный отпуск». На практике под таким отпуском часто понимают период, который состоит из двух частей.

Первая часть — это отпуск по беременности и родам. Его дают женщине на основании больничного листа. В общем случае его продолжительность составляет 140 календарных дней (ст. 255 ТК РФ).

Вторая часть — отпуск по уходу за ребенком до 3-х лет. Его может взять не только мать, но и другой родственник малыша, например, отец (ст. 256 ТК РФ; см. «Могут ли родственники по очереди брать отпуск по уходу за ребенком: ответ ФСС»). Такой отпуск работодатель дает на основании заявления сотрудника. До тех пор, пока ребенку не исполнится 1,5 года, ФСС выплачивает пособие (см. «Детские выплаты на ребенка в 2022 году: изменения, новые размеры и особенности выплат»).

Сразу оговоримся: в настоящей статье речь пройдет о второй части. Для простоты станем называть ее «отпуск по уходу за ребенком».

Из статьи 256 ТК РФ следует, что работодатель не вправе:

• по своей инициативе прервать отпуск по уходу за ребенком до 3-х лет;
• отказать маме (или иному лицу, ухаживающему за малышом) в досрочном выходе на работу. Возможны варианты: выйти на полный рабочий день; выполнять свои обязанности на дому; трудиться на условиях неполного рабочего времени. Данное правило распространяется, в числе прочего, на внешних и внутренних совместителей.

Досрочный выход из декрета до 3 лет на неполный рабочий день

Сохранится ли право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком до 1,5 лет, если работник решит прерывать «детский» отпуск? Ответ зависит от того, на каких условиях возобновится работа. При полном рабочем дне — не сохранится. При неполном рабочем времени или на дому — сохранится (ст. 256 ТК РФ).

В настоящее время нет полной ясности, какой график подходит под определение «неполное рабочее время» для цели выплаты указанного пособия.

Специалисты ФСС разъясняют: сокращение рабочего дня на 1 час и менее лишает человека права на пособие, поскольку при таком режиме ухаживать за ребенком невозможно (письмо 19.01.18 № 02-08-01/17-04-13832л; см. «Сокращение рабочего дня на час не дает права на пособие по уходу за ребенком, считают в ФСС»). Иногда суды поддерживают такую позицию (например, определение ВС РФ от 05.06.19 № 309-ЭС19-7778; см. «Верховный суд: при сокращении рабочего дня всего на один час «детское» пособие не выплачивается»).

Но в арбитражной практике есть пример, когда судьи признали, что право на пособие сохраняется, если рабочий день длится 7 часов (то есть при уменьшении на 1 час). Правда, в данном случае 7 часов распределялись следующим образом: 4 часа — присутствие в офисе, и 3 часа — работа на дому (постановление АС Восточно-Сибирского округа от 13.10.21 № А19-4915/2021; см. «Рабочий день сотрудницы был сокращен всего на час: суд решил, положено ли ей «детское» пособие»). Примеры других судебных решений по этому вопросу см. в таблице.

Табл.

Споры о пособии по уходу за ребенком до 1,5 лет при сокращении рабочего времени

На сколько часов (минут) в день сократили рабочее время	Полагается / не полагается пособие	Судебное решение
на 2 часа	полагается	определение ВС РФ от 12.02.20 № 307-ЭС19-27208
на 12 минут (первый сотрудник) на 40 минут (второй сотрудник)	не полагается	определение ВС РФ от 18.01.19 № 307-КГ18-23376
на 15 минут	не полагается	определение ВС РФ от 11.12.18 № 309-КГ18-20319
на 30 минут	не полагается	постановление АС Западно-Сибирского округа от 31.07.18 № А70-16390/2017

Инструкция по оформлению досрочного выхода из декрета

Чтобы оформить окончание декретного отпуска по уходу за ребенком или совмещение его с работой, нужно предпринять несколько действий.

Во-первых, согласовать с сотрудником график работы.

Во-вторых, получить от работника соответствующее заявление. В случае неполного рабочего времени (или работы на дому) в заявлении необходимо указать новый режим работы и период, на который он установлен. Утвержденного бланка нет, поэтому заявление можно написать в свободной форме.

В-третьих, издать приказ или распоряжение о выходе на работу во время отпуска по уходу. Если рабочее время неполное (или предусмотрено выполнение обязанностей на дому), этот нюанс необходимо зафиксировать в приказе, а также прописать в допсоглашении к трудовому договору.

В-четвертых, если установлено полное рабочее время (и человек трудится не на дому), уведомить ФСС о прекращении права застрахованного лица на получение ежемесячного пособия. Для этого нужно заполнить форму, приведенную в приложении № 6 к приказу ФСС от 08.04.22 № 119 (см. «Изменены формы, которые надо сдать в ФСС для назначения пособий»). Сдать уведомление необходимо в течение 3-х рабочих дней с даты окончания отпуска по уходу (ч.12 ст. 13 Федерального закона от 29.12.06 № 55-ФЗ).

В-пятых, расторгнуть трудовой договор с человеком, который временно занимал «декретное» место. Основание — статья 79 ТК РФ. В ней возвращение отсутствующего сотрудника признано поводом для увольнения его временного заместителя. Возможен и другой вариант: предложить временному сотруднику перевод на другую позицию.

Правовые аспекты и примеры

Особые условия для женщин с детьми до 3-х лет

По закону работающие матери с детьми до 3-х лет пользуются привилегиями:

• без письменного согласия их нельзя направить в командировку; привлечь к работе: сверхурочно, в ночные часы, в праздники и выходные (ст. 259 ТК РФ);
• их нельзя направить на работу вахтовым методом (ст. 298 ТК РФ).

Отпуск при досрочном выходе на работу

Должен ли работодатель предоставить ежегодный оплачиваемый отпуск, если сотрудник досрочно вернулся к служебным обязанностям по сокращенному графику (либо на дому) с сохранением пособия? Однозначно правильного ответа не существует.

Верховный суд заявил: одновременное предоставление двух отпусков — ежегодного и по уходу за ребенком — не предусмотрено нормами Трудового кодекса. Поэтому в указанной ситуации ежегодный отдых не полагается (п. 20 постановления Пленума ВС от 28.01.14 № 1). Эксперты Роструда посчитали, что это относится и к отпуску за свой счет (см. «Положен ли отпуск за свой счет во время отпуска по уходу за ребенком: ответ Роструда»).

Но ранее специалисты Роструда приходили к противоположным выводам. Они отмечали, что неполное рабочее время не влечет каких-либо ограничений, в том числе по продолжительности отпуска. Следовательно, работодатель обязан предоставить его по графику (см. «Роструд ответил, положен ли отпуск декретнице, работающей неполный день»).

Больничный по уходу за ребенком

Сотруднику, который находится в отпуске по уходу за ребенком до 3-х лет, в случае болезни малыша бюллетень не оформят. Но если работник вышел на неполный день или трудится на дому, больничный лист ему положен. Это следует из пункта 49 Условий и порядка формирования листков нетрудоспособности (утв. приказом Минздрава от 23.11.21 № 1089н).