Автор: Юзвак М.В., налоговый консультант, к.ю.н.

Обзор подготовлен налоговым консультантом, кандидатом юридических наук Юзваком М.В.

При обнаружении ошибок просьба сообщать по адресу: maxymv1985@gmail.com

См. также:

Комментарий к отдельным актам Конституционного Суда РФ за 2018: https://youtu.be/ooo62KZoLvY

Комментарий к практике Верховного Суда РФ по налогам за 2018: https://youtu.be/K8gpsB7SAyw

Топ-10 Налоговых споров в 2018 г.: https://youtu.be/rV0FMzjibTA

Определение от 21.12.2018 № 306-КГ18-13567 (с. Завьялова Т.В., Павлова Н.В., Першутов А.Г., Волжский Терминал) +

Ликвидация объектов основных средств не образует основание восстановления налога, указанное в подпункте 2 пункта 3 статьи 170 НК РФ, поскольку приводит к прекращению физического существования этих объектов, а не к их дальнейшему использованию в необлагаемой деятельности. Из содержания подпункта 1 пункта 2 статьи 170, пункта 2 статьи 171 НК РФ также не вытекает, что право на вычет «входящего» налога, правомерно заявленное налогоплательщиком при приобретении объектов основных средств, утрачивается (корректируется), если невозможность продолжения использования данных объектов для осуществления облагаемых налогом операций обусловлена не отказом налогоплательщика от дальнейшего ведения облагаемой налогом деятельности, в частности, при принятии решения о ликвидации организации, а наступлением неблагоприятных событий, сопутствующих ведению этой деятельности.

Поскольку по итогам ликвидации объектов основных средств Налогоплательщик реализовал лом цветных металлов, операции по реализации которого освобождены от налогообложения, необходимо ставить вопрос о корректировке налоговых вычетов по правилам подпункта 2 пункта 3 статьи 170 НК РФ лишь в части стоимости металлолома, принятого к учету по результатам ликвидации объектов основных средств и реализованного.

Определение от 18.12.2018 № 309-КГ18-20485 (с. Павлова Н.В., ИП Никулин Александр Михайлович) –

Суды, отказывая в удовлетворении требований, исходили из доказанности факта осуществления предпринимателем предпринимательской деятельности по сдаче собственных нежилых помещений в аренду без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, применения к названной деятельности общего режима налогообложения, правомерности исчисления инспекцией НДС из цены договоров купли-продажи, аренды и ставки 18%, обоснованности отказа принятия налоговых вычетов по сделкам с контрагентом, установления факта неисполнения предпринимателем обязанности налогоплательщика по уплате НДС и обоснованности решения инспекции.

Определение от 3 декабря 2018 № 309-КГ18-19613 (с. Пронина М.В., ИнвестСпецПром) –

Суды установили, что причиной составления Налогоплательщиком корректировочных счетов-фактур явилось применение различных методик определения объема потребленной тепловой энергии и теплоносителя, а также уменьшение стоимости реализации тепловой энергии на основании судебных актов и (или) иных документов. При этом суды согласились с выводами налогового органа о том, что представленные корректировочные счета-фактуры, выставленные Налогоплательщиком в одностороннем порядке и отражающие изменения объемов реализованного теплоносителя в отсутствие соответствующего документального подтверждения, не свидетельствуют о наличии оснований для применения вычетов по НДС.

Определение от 20.12.2018 № 306-КГ18-13128 (с. Завьялова Т.В., Павлова Н.В., Тютин Д.В., ИП Зайчук Данила Викторович) +

В настоящее время возможность увеличения цены сделки и дополнительного взыскания сумм НДС с покупателя в случае неправильного учета налога продавцом при формировании окончательного размера цены договора допускается судебной практикой в случаях, когда такая возможность согласована обеими сторонами договора в соответствии со статьей 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, либо предусмотрена нормативными правовыми актами (определения Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 23.11.2017 № 308-ЭС17-9467, от 24.11.2014 № 307-ЭС14-162).

Отсутствие в договорах аренды и иных документах указания на то, что установленная в них плата за пользование имуществом включает в себя сумму НДС и указание «без НДС» в платежных поручениях в данном случае является следствием того, что при заключении договоров предприниматель не рассматривал себя в качестве плательщика НДС и не предполагал необходимость учета данного налога при определении окончательного размера арендной платы, а не свидетельством согласия сторон договора на возможность увеличения арендной платы в случае возникновения необходимости предъявления налога. Напротив, в материалах дела имеется письмо арендатора о том, что он не согласен на увеличение арендной платы в связи с доначислением НДС предпринимателю.

Определение от 16.11.2018 № 308-ЭС18-18914 (с. Завьялова Т.В., Комбинат «Каменский») –

Независимо от применения системы налогообложения у победителя, контракт заключается и оплачивается заказчиком по цене победителя торгов и включает в себя все налоги; возможность уменьшения цены контракта на сумму НДС ввиду применения упрощенной системы налогообложения законодательством не предусмотрена.

Определение от 14 ноября 2018 г. № 308-КГ18-13956 (с. Антонова М.К., Крымское Райпо) –

Все совершенные налогоплательщиком в определенном налоговом периоде хозяйственные операции по реализации товаров признаются выручкой и их стоимость, определенная в первичных документах, подлежит включению в состав дохода от реализации для исчисления налога на добавленную стоимость и налога на прибыль. При этом признание гражданско-правовой сделки недействительной само по себе не может изменять налоговые правоотношения и налоговые обязательства сторон сделки за период ее совершения. Вместе с тем, налогоплательщик имеет право скорректировать налоговую базу в налоговом (отчетном) периоде возникновения нового факта (события) хозяйственной деятельности, а именно в случае признания договора недействительным и возврата имущества законному собственнику.

Определение от 13.11.2018 № 303-КГ18-15197 (с. Завьялова Т.В., Дальтрансфлот) –

Операции по реализации рыбопродукции с борта российского судна, происходящие в пределах исключительной экономической зоны, не признаются объектом налогообложения НДС, поскольку на момент начала отгрузки и транспортировки товар на территории Российской Федерации не находился, Налогоплательщиком на территории Российской Федерации товар не приобретался, то есть, фактическая передача продукции происходила за пределами Российской Федерации. Учитывая изложенное, суды пришли к выводу о том, что у Налогоплательщика не возникло право на применение налогового вычета по НДС в отношении операций по приобретению товара, местом реализации которого территория Российской Федерации не признается.

Определение от 12 ноября 2018 г. № 305-КГ18-17913 (с. Антонова М.К., Инженерно-технологический центр «Сканэкс») –

Суды согласились с выводами налогового органа о необоснованном применении Налогоплательщиком освобождения от уплаты НДС, предусмотренного подпунктом 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ, поскольку заключенные Налогоплательщиком с контрагентами договоры не являлись соглашениями по предоставлению права пользования результатами интеллектуальной деятельности, а правомерно квалифицированы инспекцией как договоры на оказание услуг по предоставлению снимков с космических спутников земли, хранящихся в архиве (базе данных) Налогоплательщика в конкретном количественном выражении.

Определение от 8 ноября 2018 г. № 309-КГ18-9573 (с. Пронина М.В., Першутов А.Г., Тютин Д.В., Элиз) +

Понятия «реализация товаров» и «реализация имущества должника», используемые в статье 146 НК РФ, не являются тождественными и, соответственно, имеют различное содержание. Под реализацией имущества должника понимается продажа имущества, входящего в конкурсную массу, за исключением продукции, изготовленной должником в процессе своей текущей хозяйственной деятельности, и на основании пункта 1 статьи 11 Налогового кодекса в этом же значении понятие «реализация имущества должника» должно толковаться в целях применения подпункта 15 пункта 2 статьи 146 НК РФ.

Определения от 30.10.2018 № 305-КГ18-17278 (с. Завьялова Т.В., Курс Груп Дистрибьюшн) –

Инспекцией сделан вывод о неправомерном не начислении НДС с рыночной стоимости безвозмездно переданных в розничную сеть рекламных материалов парфюмерно-косметической продукции, с целью использования при проведении различных рекламных мероприятий. Исходя из того, что данная продукция обладает потребительской ценностью для получателя, имеет рыночную стоимость и может быть реализована в собственном качестве, то есть фактически является товаром в соответствии с критериями, установленными налоговым законодательством, суды пришли к выводу о том, что безвозмездная передача Налогоплательщиком в рекламных целях товаров признается реализацией и является объектом обложения НДС.

Определения от 26 октября 2018 № 304-КГ18-4849 (с. Пронина М.В., Першутов А.Г., Тютин Д.В., Центральная ТЭЦ) +

Делая вывод о том, что предусмотренное подпунктом 15 пункта 2 статьи 146 НК РФ исключение из объекта налогообложения распространяется на реализацию товаров, произведенных в рамках текущей деятельности должника, суд округа не принял во внимание, что по своей экономико-правовой природе, учитываемой согласно пункту 3 статьи 3 Налогового кодекса, НДС является косвенным (предъявляемым) налогом, системно взимаемым на каждой стадии производства и реализации товаров (работ, услуг), исходя из стоимости (цены), добавленной на соответствующий стадии товародвижения. Исключение налогоплательщика, в отношении которого открыто конкурсное производство, но продолжающего вести производственную деятельность, из числа лиц, участвующих в предъявлении налога при реализации изготовленной продукции, приводит к необоснованному получению государством НДС как с поставщиков сырья, иных товаров (работ, услуг), так и с покупателей, которые не могут предъявить НДС к вычету. При этом вопреки доводам инспекции, наличие риска неисполнения налогоплательщиком-должником обязанности по уплате в бюджет предъявляемого НДС само по себе не может служить основанием для отказа в вычетах контрагентам-покупателям продукции, изготовленной налогоплательщиком в процессе своей хозяйственной деятельности. Примененный судом округа подход к толкованию подпункта 15 пункта 2 статьи 146 Налогового кодекса не может быть признан правильным и по той причине, что приводит к выборочному исключению из объекта налогообложения операций, совершаемых организацией, в отношении которой открыто конкурсное производство, в рамках своей текущей деятельности – в зависимости от типа договорных отношений с покупателями – отношения по реализации товаров либо по выполнению работ (оказанию услуг). Однако, исходя из положений пункта 1 статьи 3 Налогового кодекса, одинаковые экономические результаты деятельности организации-банкрота не должны влечь различные налоговые последствия.

Судебная коллегия считает несостоятельной ссылку инспекции на письмо Федеральной налоговой службы от 17.08.2016 № СД-4-3/15110@, в отношении которого по результатам рассмотрения административного искового заявления федерального государственного унитарного предприятия “Машиностроительный завод имени Ф.Э.Дзержинского» Верховный Судом Российской Федерации принято решение от 15.03.2018 № АКПИ17-1162 об отказе в удовлетворении требования о признании этого письма недействительным. При вынесении названного решения Верховный Суд Российской Федерации пришел к выводу о том, что письмо Федеральной налоговой службы от 17.08.2016 № СД-4-4/15110@ не обладает нормативными свойствами и констатировал, что по своему содержанию данное письмо не вышло за пределы буквального смысла подпункта 15 пункта 2 статьи 146 Налогового кодекса, но не предрешал вопрос о том, является ли такое толкование закона надлежащим. Следовательно, рассматриваемое письмо, содержащее разъяснения по вопросам применения норм законодательства о налогах и сборах, не может быть отнесено к числу нормативных правовых актов, которые согласно статье 13 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат применению при рассмотрении дела и не предопределяет, какое толкование нормы должно быть дано судом.

Определения от 19 октября 2018 № 308-КГ18-16227 (с. Антонова М.К., ЮгСпецСтрой) –

Рассматривая спор в части отказа в применении налогового вычета по НДС по общехозяйственным расходам, суды установили, что строительство жилого дома осуществлялось с привлечением средств дольщиков и заемных средств учредителей, в штатном расписании Налогоплательщика наличие производственных рабочих не предусмотрено, строительно-монтажные работы осуществлялись субподрядными организациями, которые самостоятельно выполняли строительные работы и использовали при строительстве собственные материалы. При этом Налогоплательщик относительно строительства жилых домов не является плательщиком НДС, передача квартир дольщикам осуществляется на основании акта приема-передачи и не является реализацией в целях налогообложения. Суды согласились с позицией инспекции о том, что учетная политика Налогоплательщика для целей налогообложения не соответствует требованиям налогового законодательства, поскольку неверно определены пропорции соотношения стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению и операции по реализации которых освобождены от налогообложения. Судебные инстанции указали на наличие у Налогоплательщика обязанности по восстановлению к уплате в бюджет НДС по общехозяйственным расходам, относящимся к операциям, не подлежащим налогообложению на основании положений статьи 149 НК РФ, в связи с чем признали решение налогового органа в указанной части законным. Поскольку Налогоплательщик не выполнял строительных работ, в соответствии с действующим законодательством не являлся плательщиком налога на прибыль в отношении строительства жилых домов и названная операция не является реализацией в целях налогообложения данным налогом, суды признали установленным факт завышения косвенных (общехозяйственных) расходов, как учтенных для целей налогообложения не в соответствии с их действительным экономическим смыслом и не обусловленных разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера). Нарушение налогоплательщиком порядка распределения косвенных расходов повлекло завышение прямых расходов и, как следствие, занижение налоговой базы по налогу на прибыль.

Определения от 18.10.2018 № 304-КГ18-16334 (с. Завьялова Т.В., Югорская звезда 2) –

Суды исходили из того, что Налогоплательщику, как заказчику-застройщику, изначально была известна цель приобретения и использования товара, доставка приобретенного Налогоплательщиком товара осуществлялась непосредственно на строительные объекты, заказчиком-застройщиком на которых выступает сам Налогоплательщик, там же в последующем строительные материалы использовались подрядчиками в производственной деятельности. При этом иные покупатели товара отсутствовали, то есть налицо создание Налогоплательщиком видимости торговой деятельности при фактическом занятии строительством жилья. Кроме того, при приобретении материалов, подлежащих передаче подрядчикам, использующим их при строительстве жилого дома, «входной» НДС принят Налогоплательщиком к вычету. В последующем, при передаче подрядчиками заказчику материалов в стоимости выполненных работ Налогоплательщик повторно принимает к вычету «входной» НДС пропорционально доле встроенно-пристроенных нежилых помещений, а также учитывает данную сумму НДС в расходах. Учитывая изложенное и придя к выводу, что фактически приобретенные строительные материалы были использованы Налогоплательщиком для строительства жилых домов в операциях, которые в силу подпункта 22 пункта 3 статьи 149 НК РФ не подлежат обложению НДС, суды не нашли оснований для удовлетворения требований налогоплательщика в указанной части.

Определения от 12.10.2018 № 309-КГ18-15691 (с. Завьялова Т.В., Союзагрокомплект) –

Суды исходили из того, что реализация в будущем имущества Налогоплательщика, признанного несостоятельным (банкротом), помещений в объекте недвижимости - офисного здания-вставки, не признается облагаемой НДС операцией в силу подпункта 1 пункта 2 статьи 171 НК РФ. Следовательно, предъявленный налогоплательщику при строительстве здания НДС в объеме, приходящемся на оставшуюся долю налогоплательщика в праве собственности на здание, не может быть принят к вычету.

Определения от 05 октября 2018 № 304-КГ18-15175 (с. Антонова М.К., Прогресс) –

Суд указал, что на дату подачи в инспекцию заявления о возврате НДС Налогоплательщиком пропущен трехлетний срок, что свидетельствует об отсутствии у налогового органа правовых оснований для возврата заявленной суммы с учетом того, что Налогоплательщик располагал информацией о наличии у него переплаты по НДС в 2008 году, подтверждая свою осведомленность неоднократными обращениями в налоговые органы по месту учета с заявлениями о возврате налога со ссылками на судебные решения, вступившие в законную силу в 2008 году, а также совместным актом сверки расчетов от 06.02.2013.

Определения от 03.10.2018 № 304-КГ18-15418 (с. Завьялова Т.В., ИП Акульшин Анатолий Анатольевич) –

Суды, руководствуясь положениями статьи 39, 146, 149, 154 НК РФ, учли, что операции по безвозмездной передаче имущества не освобождаются от налогообложения НДС. При этом суды, оценив характер сложившихся между Налогоплательщиком и взаимозависимым лицом отношений на основании представленных доказательств, пришли к выводу, что в спорной ситуации имеет место безвозмездная передача права собственности на объекты недвижимости, а не увеличение уставного капитала, как утверждает налогоплательщик. Увеличение уставного капитала взаимозависимого лица в соответствии с требованиями Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» не произведено, документы для государственной регистрации новой редакции устава в связи с увеличением уставного капитала не представлялись и регистрация таких изменений не осуществлялась.

Определение от 13.09.2018 № 309-КГ18-7790 (с. Завьялова Т.В., Антонова М.К., Першутов А.Г., Инвестиции) +

Налогоплательщик не вправе принимать к вычету НДС, если оконченный строительством объект основных средств введен в эксплуатацию в период применения упрощенной системы налогообложения. В ином случае суммы «входящего» налога принимаются к вычету на общих условиях, установленных статьями 171 – 172 НК РФ. Изложенное соответствует позиции, выраженной в пункте 16 Обзора практики рассмотрения судами дел, связанных с применением глав 26.2 и 26.5 Налогового кодекса Российской Федерации в отношении субъектов малого и среднего предпринимательства, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 04.07.2018.

Определение от 13.09.2018 № 305-КГ18-13491 (с. Завьялова Т.В., ВТБ Капитал) –

Налогоплательщик указывает, что фактически предоставляемые иностранной организации услуги разделяются на несколько видов, один из которых – оказание услуг по консультированию в инвестиционной деятельности, при оказании которых налог на добавленную стоимость не исчислялся, поскольку заказчиком выступала иностранная организация, не осуществляющая деятельность на территории Российской Федерации.

Суд установил, что основной деятельностью при оказании Налогоплательщиком услуг иностранной компании было фактическое управление объектом недвижимости, помощь в покупке объекта недвижимости на территории Российской Федерации и его дальнейшая продажа, согласование существенных условий и заключение договоров аренды для компании-собственника объекта недвижимости, в которой сотрудники Налогоплательщика фактически осуществляли трудовую деятельность, ребрендинг здания, а также привлечение источника финансированиярефинансирования задолженности компаний, владеющих объектом недвижимости. Кроме того, суд установил, что в результате указанной деятельности Налогоплательщик нес конкретные инвестиционные риски и возможности получения выгоды, посредством владения 19,99 % акционерного капитала иностранного общества, что не соответствует правовой природе консультационных услуг. При таких обстоятельствах, произведя анализ деятельности Налогоплательщика, принимая во внимание установленные в рамках налоговой проверки факты и исходя из анализа фактических правоотношений сторон по предоставлению спорных услуг, суд пришел к выводу о том, что услуги, которые иностранная организация получала от Налогоплательщика и оплачивала, нельзя признать консультационными. Та часть услуг, которую можно квалифицировать в качестве консультационных, является вспомогательной в силу пункта 3 статьи 148 НК РФ.

Определение от 10 сентября 2018 № 303-КГ18-12720 (с. Пронина М.В., СамСтрой) –

Судами установлено, что налоговый вычет заявлен Налогоплательщиком в отношении недвижимого имущества, обремененного правами требования по договорам долевого строительства и залогом, степенью строительной готовности 63 %. Исходя из функционального назначения данный имущественный объект является многоквартирным домом, зданием смешанного использования с подземным гаражом. Объект приобретен Налогоплательщиком с целью дальнейшего его строительства и с последующей передачей участникам долевого строительства, договоры с которыми заключались без учета НДС; о непроизводственном назначении незавершенного строительством многоквартирного жилого дома известно еще на этапе проектирования и получения разрешения на строительство, доказательства изменения его функционального назначения отсутствуют. Суды пришли к выводу об отсутствии у Налогоплательщика права на применение налогового вычета, поскольку спорный объект предназначен для совершения операций, освобожденных от обложения НДС.

Налогоплательщик считает, что ему отказано в применении налогового вычета в связи с тем, что пунктом 4.1 статьи 164 НК РФ в редакции, действовавшей на момент совершения сделки купли-продажи между ним и ООО ФСК «Мыс», предусматривалась исчисление и уплата НДС в отношении имущества, приобретаемого у организации-банкрота, налоговым агентом, в качестве которого признавался покупатель такого имущества. Однако, по мнению Налогоплательщика, перечислив стоимость объекта незавершенного строительства, включая сумму НДС, на основании выставленного счета-фактуры, оно также действовало в рамках закона и имеет право на соответствующий налоговый вычет. Доводы жалобы основаны на ошибочной оценке обстоятельств дела. Исходя из положений пункта 2 статьи 171 НК РФ право на применение налогового вычета в отношении приобретаемого имущества непосредственно обусловлено предназначенностью такого имущества для совершения операций, признанных объектами обложения НДС, что в обстоятельствах настоящего спора не усматривается.

Определение от 04 сентября 2018 г. № 308-КГ18-12631 (с. Антонова М.К., Риквэст-Юг) –

Налогоплательщиком пропущен трехлетний срок предъявления к вычету спорных сумм НДС, поскольку датой возникновения обязанности по уплате налога, размер которого определяется с учетом заявленных налоговых вычетов, является дата окончания налогового периода, а не дата представления налоговой декларации.

Определение от 15 августа 2018 № 309-КГ18-11517 (с. Пронина М.В., ИП Полев Александр Вадимович) –

Налогоплательщик являлся покупателем объектов муниципальной собственности, по условиям которых цена приобретаемых объектов включала НДС, предусматривалась раздельная оплата стоимости объектов и суммы НДС на разные счета департамента. Подлежит отклонению довод кассационной жалобы о фактическом исполнении Налогоплательщиком обязанностей налогового агента. Обстоятельствами дела подтверждается уплата суммы НДС на счета департамента, в то время как статья 24 НК РФ связывает надлежащее исполнение таких обязанностей с перечислением сумм налога непосредственно в бюджет. При этом Налогоплательщик не лишен возможности истребовать излишне уплаченные денежные средства от департамента в гражданско-правовом порядке, равно как и департамент вправе откорректировать свою налоговую обязанность по НДС перед бюджетом за соответствующие налоговые периоды путем подачи уточненной налоговой декларации.

Определение от 06 августа 2018 г. № 305-ЭС18-10932 (с. Антонова М.К., Куриное царство против НВЦ Агроветзащита С-П) –

Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что избранный способ защиты не может обеспечить восстановление нарушенного, по мнению истца, права, поскольку возложение на ответчика обязанности внести изменения в принадлежащие ему первичные документы путем отражения налога на добавленную стоимость по иной ставке приводит лишь к необходимости совершить действия по обращению в налоговый орган для уточнения налоговых обязательств по уплате данного налога в рамках заключенного договора. Кроме того, порядок оформления и предъявления счетов-фактур регулируется законодательством о налогах и сборах, в то время как установленные положениями статьи 12 Гражданского кодекса Российской Федерации способы защиты к налоговым правоотношениям не применяются.

Определение от 30.07.2018 № 309-КГ18-7113 (с. Павлова Н.В., ТрансТехСервис) –

Суды исходили из того, что дистрибьютор компенсировал Налогоплательщику стоимость использованных при гарантийном ремонте деталей, включая НДС. Получив компенсацию налога от другого лица, Налогоплательщик был не вправе предъявлять эти же суммы к возмещению из бюджета.

Определение от 25.07.2018 № 308-КГ18-2949 (с. Завьялова Т.В., Павлова Н.В., Тютин Д.В., Промавтоматика) +

Налоговые обязательства являются прямым следствием деятельности налогоплательщика в экономической сфере и потому неразрывно с ней связаны. Исходя из пункта 1 статьи 54 НК РФ, финансово-хозяйственные операции учитываются в целях налогообложения при условии их документального подтверждения, т.е. при отсутствии неопределенности в том, имеются ли в действительности соответствующие факты хозяйственной деятельности налогоплательщика, в данном случае – факт возврата (зачета) авансовых платежей.

Налогоплательщик не был согласен с направленными ему в одностороннем порядке уведомлениями контрагента о зачете авансовых платежей, оспаривал наличие оснований для таких действий заказчика в рамках дел Арбитражного суда Красноярского края. Исчисление срока на принятие к вычету сумм НДС, ранее исчисленных при поступлении авансовых платежей, с момента получения вышеназванных уведомлений в такой ситуации не соответствовало бы действительной позиции Налогоплательщика как участника гражданского оборота, не признававшего возврат авансовых платежей в качестве факта своей хозяйственной деятельности в виду наличия об этом неурегулированных разногласий с контрагентом. Определенность в отношениях между сторонами относительно факта возврата (зачета) авансовых платежей наступила с принятием Арбитражным судом Восточно-Сибирского округа постановлений об отказе в удовлетворении исковых требований Налогоплательщика о взыскании задолженности по договорам подряда.

Определение от 17.07.2018 № 305-КГ18-9489 (с. Першутов А.Г., Коммерческая компания «Торговый дом») –

Суд указал, что возмездная передача со стороны Налогоплательщика и приобретение со стороны контрагентов-поставщиков права на заключение договора поставки товаров контрагентов-поставщиков в адрес Налогоплательщика образует объект налогообложения налогом на добавленную стоимость.

Определение от 16 июля 2018 № 304-КГ18-9459 (с. Пронина М.В., Чкалова 7) –

Налогоплательщик возражает против позиции судов, отмечая, что доначисленный налоговым органом НДС относится к операции, реальность совершения которой опровергнута ранее вынесенным решением. Довод не может быть принят во внимание. Выставленные Налогоплательщиком счета-фактуры в соответствии с положениями НК РФ являются основанием для применения соответствующего налогового вычета контрагентом. Следовательно, требование налогового органа об уплате Налогоплательщиком недоимки по НДС фактически направлено на формирование источника возможных выплат из бюджета.

Определение от 13.07.2018 № 308-КГ18-9088 (с. Першутов А.Г., Центр передачи технологий строительного комплекса Краснодарского края «Омега») –

Установив, что спорные налоговые вычеты по НДС заявлены Налогоплательщиком по счетам-фактурам 2009-2010 годов, относящимся к налоговым периодам, в которых общество не являлось плательщиком НДС, а применяло упрощенную систему налогообложения с объектом налогообложения «доходы», руководствуясь положениями пункта 6 статьи 346.25 НК РФ, учитывая определение Конституционного Суда Российской Федерации от 22.01.2014 № 62-О и правовую позицию Верховного Суда Российской Федерации, изложенную в определениях от 28.03.2016 № 305-КГ16-1570, от 03.11.2016 № 307-КГ16-14276, от 18.04.2017 № 309-КГ17-3713, суды пришли к выводу о том, что при переходе с упрощенной системы налогообложения на общую систему налогообложения у общества не возникло право на применение спорных налоговых вычетов по НДС.

Определение от 10.07.2018 № 310-КГ16-17804 (с. Першутов А.Г., ИП Шкуратова Олега Павловича) –

При этом обстоятельства, связанные с невозможностью достоверно установить факт включения НДС в состав выкупной стоимости имущества по договорам купли-продажи муниципального имущества, суды расценили как установление указанными договорами купли-продажи выкупной стоимости имущества с включением в нее НДС, и приняли это во внимание в целях определения действительной суммы НДС, подлежащей перечислению предпринимателем в бюджет на основании расчета инспекции. Ссылки предпринимателя на то, что подлежащий перечислению в бюджет НДС по упомянутым сделкам предприниматель уплатил Комитету в составе выкупной стоимости муниципального имущества, не свидетельствуют о неправомерности оспариваемого решения инспекции, поскольку указанное обстоятельство не освобождает предпринимателя от исполнения возложенной на него НК РФ обязанности налогового агента по исчислению и уплате спорных сумм НДС в бюджет, которая до настоящего времени остается неисполненной. Уплата предпринимателем НДС в бюджет за счет собственных средств не приведет к ущемлению его прав и законных интересов в налоговых правоотношениях, поскольку исполнив возложенную на него НК РФ обязанность налогового агента, предприниматель не лишен возможности реализовать право на защиту своих интересов в рамках гражданско-правового спора с муниципальным образованием о возврате неосновательно полученных денежных средств.

Определение от 03 июля 2018 г. № 304-КГ18-2570 (с. Завьялова Т.В., Антонова М.К., Павлова Н.В., ИП Пахалков Геннадий Анатольевич) +

Институт освобождения от исполнения обязанностей налогоплательщика направлен на снижение налогового бремени в отношении лиц, имеющих несущественные обороты по реализации товаров (работ, услуг), облагаемые НДС. Для случаев, когда о необходимости уплаты НДС лицу становится известно по результатам мероприятий налогового контроля, проведенных инспекцией (в случае изменения квалификации деятельности налогоплательщика), порядок реализации права на освобождение от уплаты налога Налоговым кодексом не предусмотрен. Однако отсутствие установленного порядка не означает, что указанное право не может быть реализовано предпринимателем.

Отказ в предоставлении права на освобождение от исполнения обязанностей, связанных с исчислением и уплатой НДС, по изложенным инспекцией основаниям может привести к взиманию налога в отсутствие экономического источника его уплаты, имея в виду фактическое применение налогоплательщиком освобождения (непредъявление суммы налога на добавленную стоимость к уплате в составе арендной платы), что не отвечает требованиям пунктов 1 и 5 статьи 145 НК РФ (определение Верховного Суда Российской Федерации от 31.01.2018 № 306-КГ17-15420).

Определение от 25.06.2018 № 308-КГ18-8498 (с. Завьялова Т.В., Кубань-Строй) –

Суды пришли к выводу¸ что произведенные Налогоплательщиком расходы на возведение объектов на спорном участке и безвозмездно переданные в собственность муниципального образования, в силу подпункта 2 пункта 2 статьи 146, пункта 16 статьи 270 НК РФ не подлежат учету при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль, а операции по передаче указанного имущества в собственность муниципального образования на безвозмездной основе не признаются объектом в целях исчисления налога на добавленную стоимость.

Определение от 5 июня 2018 № 304-КГ18-6503 (с. Пронина М.В., Кузбасский пищекомбинат) –

Касательно предъявления Налогоплательщиком к вычету НДС по имуществу, внесенному в качестве вклада по договору простого товарищества, судами установлено, что деятельность простого товарищества не связана с реализацией полученного результата третьим лицам и совершением облагаемых НДС операций. Следовательно, право на применение спорного вычета у общества отсутствует.

Определение от 29.05.2018 № 308-КГ18-5652 (с. Павлова Н.В., Авингруп) –

Суды инстанций пришли к выводу о том, что в результате выплаты премий, непосредственно связанных с поставкой автомобилей, представляющих собой форму торговых скидок, применяемых к стоимости товаров, происходило фактически уменьшение стоимости товаров (автомобилей), что должно влечь корректировку поставщиком налоговой базы по налогу на добавленную стоимость по операциям реализации товаров, определенной от первоначальной цены товаров, и, в свою очередь, пропорциональное уменьшение в соответствующих налоговых периодах размера налоговых вычетов по НДС, ранее заявленных Налогоплательщиком. При этом суды указали, что выставление корректировочных счетов- фактур при предоставлении скидок и премий является правом, а не обязанностью поставщика, тогда как восстановление НДС покупателем обязательно, поскольку уменьшается цена товара.

Определение от 28.05.2018 № 308-КГ18-5708 (с. Тютин Д.В., ИП Мегрикян Каринэ Николаевна) –

Довод жалобы о том, что заявитель применял налоговый вычет только в доле, относящейся к соответствующему виду деятельности, заслуживает внимания, однако, Налогоплательщик не обосновал то обстоятельство, что данные вычеты были им учтены в пропорциональной сумме при расчете НДС.

Определение от 17.05.2018 № 301-КГ17-22967 (с. Завьялова Т.В., Антонова М.К., Першутов А.Г., Старатель) +

Налогоплательщик, получивший от застройщика сводный счет-фактуру, имел все основания для предъявления к вычету соответствующих сумм НДС. То обстоятельство, что передача объектов долевого строительства от застройщика не является объектом обложения НДС, равно как и то, что налогоплательщик не являлся непосредственным покупателем работ по возведению объекта капитального строительства, выполненных подрядчиками, не могло выступать основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований.

Определение от 28 апреля 2018 г. № 304-КГ18-3950 (с. Антонова М.К., Югорское Управление Инвестиционно – Строительными Проектами) –

Доставка приобретенного Налогоплательщиком товара осуществлялась непосредственно на строительные объекты, где в последующем строительные материалы использовались подрядчиками в производственной деятельности; дальнейшее движение товара не предполагалось. Фактически приобретенные строительные материалы были использованы для строительства жилых домов, в операциях, которые в силу подпункта 22 пункта 3 статьи 149 НК РФ не подлежат обложению НДС. При этом Налогоплательщик, являясь заказчиком-застройщиком, изначально знал цель приобретения и использования товара, все приобретенные строительные материалы отнесены на строящиеся объекты по договорам купли-продажи, заключенным с подрядчиками, иные покупатели товара отсутствовали, что свидетельствует о создании Налогоплательщиком видимости торговой деятельности при фактическом занятии строительством жилья. При приобретении материалов, подлежащих передаче подрядчику, использующему их при строительстве жилого дома, «входной» НДС принят Налогоплательщиком к вычету. В последующем при передаче подрядчиком заказчику материалов в стоимости выполненных работ, общество повторно принимает к вычету «входной» НДС пропорционально доле встроенно-пристроенных нежилых помещений, а также учитывает данную сумму НДС в расходах.

Определение от 27 апреля 2018 № № 307-КГ18-1802 (с. Антонова М.К., Стройтранс) –

Принимая во внимание, что из условий заключенных договоров усматривается осведомленность контрагентов об оказании спорных услуг в целях экспортных операций Налогоплательщика, суды признали выставленные счета-фактуры с выделенным НДС по ставке 18 процентов по операциям, подлежащим обложению НДС по ставке 0 процентов, оформленными ненадлежащим образом и указали на невозможность их использования в качестве основания для предъявления сумм НДС к вычету или возмещению. Выводы судов с учетом конкретных фактических обстоятельств не противоречат пункту 13 Обзора Верховного Суда Российской Федерации № 4 (2016), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 20.12.2016.

Определение от 25 апреля 2018 № 308-КГ17-20263 (с. Завьялова Т.В., Антонова М.К., Павлова Н.В., Торговый дом «Эльдако Юг») +

Когда оказывающее услуги лицо не обладает сведениями об экспортном характере товара и привлекается к перевозке товаров (организации перевозки) только в границах территории Российской Федерации, на основании пункта 3 статьи 164 НК РФ налог исчисляется по ставке 18 процентов.

Налоговый орган не представил доказательств, свидетельствующих о том, что контрагент Налогоплательщика не уплатил в бюджет НДС при реализации услуг, отразил реализацию данных услуг по меньшей стоимости либо имеются иные расхождения в документах о реализации и приобретении услуг Налогоплательщиком.

Определение от 20.04.2018 № 309-КГ18-4019 (с. Завьялова Т.В., Управляющая компания «ДОМ») –

Установив, что стоимость работ (услуг) по содержанию и ремонту общего имущества, предъявленная потребителям по установленным тарифам, превышает фактическую цену приобретения указанных услуг у подрядчиков, суды пришли к выводу, что разница между ценой реализации и ценой приобретения соответствующих работ (услуг) подлежит обложению налогом на добавленную стоимость в общем порядке.

Определение от 18.04.2018 № 307-КГ17-3553 (с. Тютин Д.В., Першутов А.Г., Пронина М.В., Деловой центр) +

Налогоплательщик, приобретавший у подрядных организаций работы (услуги) по сохранению объекта культурного наследия, его реставрации и приспособлению для современного использования, и получивший от этих подрядных организаций счета–фактуры с выделением суммы НДС, в общем случае, вправе был применить соответствующие налоговые вычеты, а подрядные организации обязаны уплатить НДС в бюджет.

Определение от 17.04.2018 № 306-КГ18-844 (с. Завьялова Т.В., Голд) –

Налоговый орган установил, что Налогоплательщик, применяющий упрощенную систему налогообложения, необоснованно при исчислении к уплате НДС уменьшило налог на суммы налоговых вычетов, применимых в случае нахождения налогоплательщика на общей системе налогообложения. Вместе с тем, надлежащего уведомления об отказе от применения упрощенной системы налогообложения в соответствии с пунктом 6 статьи 346.13 НК РФ в налоговый орган представлено не было. В этой связи инспекция возложила на Налогоплательщика обязанность по перечислению в бюджет налога, полученного от покупателей на основании выставленных им счетов-фактуры. Суды признали позицию налогового органа соответствующей требованиям пункта 5 статьи 173 НК РФ. Доводам Налогоплательщика о фактическом ведении им хозяйственной деятельности по общему режиму налогообложения с начала налогового периода была дана соответствующая правовая оценка. По мнению судов, Налогоплательщиком не были представлены достаточные доказательства, свидетельствующие о ведении Налогоплательщиком бухгалтерского и налогового учета по общей системе налогообложения.

Определение от 02 апреля 2018 № 308-КГ18-1741 (с. Антонова М.К., ИП Семенов Андрей Станиславович) –

Довод жалобы о том, что отсутствие реализации товара в период проверки не может служить основанием для отказа в принятии к вычету сумм НДС, не принимается судом, поскольку в рассматриваемом случае установлена совокупность обстоятельств, свидетельствующих о неиспользовании Налогоплательщиком приобретенных товаров в деятельности, облагаемой НДС.

Определение от 22 марта 2018 № 306-КГ18-1234 (с. Антонова М.К., Ривьера Тауэр) –

Поскольку решением Арбитражного суда договор на выполнение предстроительных услуг и дополнительное соглашение признаны недействительными и применены последствия недействительности сделки в виде взыскания в пользу Налогоплательщика неосновательного обогащения данная денежная сумма не может быть использована для совершения операций, облагаемых НДС, следовательно, у Налогоплательщика, применившего налоговый вычет, возникла обязанность восстановить принятый ранее к вычету НДС.

Судами отмечено, что в рассматриваемой ситуации, заключенное между сторонами мировое соглашение является исключительно способом исполнения ранее установленных судом обязательств, определяет порядок их исполнения и не изменяет цену сделки. Кроме того, заключение мирового соглашения не было обусловлено разумными экономическими причинами (целями делового характера), поскольку им предусмотрено уменьшение активов Налогоплательщика (суммы, взысканной на основании вступившего в законную силу судебного решения) более чем в два раза.

Определение от 19.03.2018 № 310-КГ17-20259 (с. Павлова Н.В., ИП Нагурный Алексей Анатольевич) –

Отменяя постановление суда апелляционной инстанции, суд кассационной инстанции исходил из того, что непредставление документов, предусмотренных пунктом 6 статьи 145 НК РФ, лишает права Налогоплательщика на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога на добавленную стоимость. При этом суды установили, что при ведении экономической деятельности и получении дохода спорная налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за 3 квартал 2015 года была представлена предпринимателем с нулевыми показателями. В связи с этим, установив занижение налогооблагаемой базы по НДС и непредставление в установленный срок налоговой декларации, инспекция доначислила Налогоплательщику НДС, пени и применила штрафы.

Определение от 12.03.2018 № 303-КГ17-20685 (с. Завьялова Т.В., С Технология) –

Суды учли, что Налогоплательщик финансирование строительства за счет собственных средств не осуществлял. Строительство осуществлялось за счет денежных средств (инвестиций), предоставляемых в соответствии с условиями инвестиционного контракта инвесторами (учредителями Налогоплательщика). Суды пришли к выводу о том, что Налогоплательщик не вправе заявлять налоговые вычеты по счетам-фактурам, предъявленных подрядными организациями при строительстве инвестиционного объекта.

Определение от 27 февраля 2018 № 305-КГ17-23693 (с. Антонова М.К., Атомстройэкспорт) –

Суды установили, что заказанное для строительства АЭС «Белене» оборудование имеет отношение к конкретному проекту, предназначено только для использования на строительстве АЭС «Белене», является уникальным для каждого проекта и разрабатывается под требование проекта (под определенный заказ), следовательно, спорные суммы налога относятся к оборудованию, приобретенному (заказанному) непосредственно для выполнения строительно-монтажных работ на территории Республики Болгария, контракты (соглашения) на реализацию рассматриваемого оборудования (в том числе на экспорт) Налогоплательщиком не заключены. При этом на момент приобретения оборудования Налогоплательщик не располагал информацией о возможном ином покупателе и приобретало оборудование не для осуществления операций, облагаемых НДС. В течение длительного времени данное уникальное (специфическое, индивидуальное) оборудование для определенного заказчика, находящегося за пределами Российской Федерации, состоит на балансе Налогоплательщика и не может быть реализовано на территории Российской Федерации третьему лицу без соответствующей доработки и согласования. Кроме того, Налогоплательщиком не представлено документов, свидетельствующих об использовании спорного оборудования как на территории Российской Федерации либо за ее пределами, и доказательств его использования (возможности использования) в целях, предусмотренных пунктом 2 статьи 171 НК РФ.

Определение от 16.02.2018 № 302-КГ17-16602 (с. Завьялова Т.В., Павлова Н.В., Тютин Д.В., Бамтоннельстрой) +

Признание сделки по продаже имущества недействительной означает, что реализация имущества не состоялась и предусмотренные пунктом 1 статьи 38, подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ основания для внесения соответствующей суммы налога в бюджет утрачены. Следовательно, налогоплательщик, в отношении которого применены последствия недействительности сделки, вправе требовать корректировки ранее исчисленного налога в сторону уменьшения, учитывая гарантированное подпунктом 5 пункта 1 статьи 21 НК РФ право на возврат сумм налога, внесенных в бюджет излишне (при отсутствии объекта налогообложения). Главой 21 НК РФ прямо не установлен порядок корректировки у продавца ранее исчисленного налога в случае признания сделки по реализации недействительной. Установленный пунктом 5 статьи 171 НК РФ механизм корректировки суммы налога, ранее предъявленного покупателю и уплаченного продавцом, посредством заявления этой суммы к вычету применяется при возврате товаров в связи с отказом от исполнения (расторжением) договора. В такой ситуации само по себе то обстоятельство, что корректировка налога осуществлена Налогоплательщиком не в порядке применения налоговых вычетов в периоде возврата товаров (применительно к пункту 5 статьи 171 НК РФ), а в рамках подачи уточненной налоговой декларации за период первоначальной отгрузки товаров, не свидетельствует о неправомерности действий Налогоплательщика, получившего возврат налога.

Определение от 31.01.2018 № 307-КГ17-17944 (с. Завьялова Т.В., Базис) –

Суды пришли к выводу о том, что фактически Налогоплательщик приобретал и впоследствии реализовывал не алюминиевые сплавы, а лом цветных металлов, т.е. осуществляло операции, которые в силу подпункта 25 пункта 2 статьи 149 НК РФ не подлежат налогообложению. Делая такой вывод, суды исходили из совокупности представленных в материалы дела доказательств, свидетельствующих о несоответствии химического состава сплавов (товара) представленным обществом сертификатам качества изготовителей согласно ГОСТ 1583-93 «Сплавы алюминиевые литейные. Технические условия» и необходимости идентифицировать их согласно ГОСТ 1639-2009 «Лом и отходы цветных металлов. Общие технические условия» как лом и отходы алюминиевых сплавов».

Довод налогоплательщика о возникновении у него права на применение налоговых вычетов, мотивированный тем, что контрагенты выставляли счета-фактуры с выделенной суммой налога и исполняли предусмотренную подпунктом 2 пункта 5 статьи 173 НК РФ обязанность по перечислению налога в бюджет, получил надлежащую оценку со стороны судов. Вывод судов об отсутствии у Налогоплательщика права на вычет сумм «входящего» налога не противоречит правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении от 03.06.2014 № 17-П, поскольку при рассмотрении настоящего дела установлено, что приобретенный налогоплательщиком лом цветных металлов фактически использовался для осуществления операций, не подлежащих налогообложению. Довод Налогоплательщика об уплате его контрагентами спорных сумм налога в бюджет не нашел своего подтверждения. Самим Налогоплательщиком налог при реализации лома цветных металлов на экспорт к уплате в бюджет также не начислялся.

Определение от 09 января 2018 № 307-КГ17-19544 (с. Антонова М.К., Управляющая компания Дом) –

Исходил из наличия у Налогоплательщика в соответствии с положениями статей 146, 154, 164 НК РФ обязанности по исчислению и уплате НДС с дохода в виде превышения стоимости приобретенных у подрядных организаций работ (услуг) по содержанию и ремонту общего имущества, поскольку данные работы (услуги) являются самостоятельными и не относятся к работам (услугам) по содержанию и текущему ремонту общего имущества в многоквартирном доме. При этом суд отметил, что в размер платы за содержание и ремонт жилого помещения, предъявленной собственникам помещений, НДС по ставке 18 процентов не включен, покупателям не предъявлялся и ими не уплачивался, в счетах-квитанциях не выделен и в утвержденных тарифах не учтен.

Определение от 09.01.2018 № 309-КГ17-18864 (с. Завьялова Т.В., Фармаимпекс) –

Пришли к выводу об отсутствии у Налогоплательщика правовых оснований для применения ставки 10 процентов по налогу на добавленную стоимость при реализации названных БАД, поскольку биологически активные добавки не относятся к детскому или диабетическому питанию, а являются самостоятельным видом продовольственных товаров, не поименованным в пункте 2 статьи 164 НК РФ.