Возможно ли дистанционному работнику (директор по развитию и маркетингу) установить разъездной характер работы?

Трудовое законодательство не содержит четкого указания на то, какая именно работа признается разъездной. По нашему мнению, работа имеет разъездной характер, если трудовая функция работника связана с перемещениями по одному или нескольким населенным пунктам и у него нет стационарного рабочего места (смотрите также решение Орджоникидзевского районного суда г. Екатеринбурга от 02.03.2012 N 2-815/12, решение Ворошиловского районного суда г. Ростова-на-Дону от 12.07.2012 (Извлечение)). Необходимость поездок для выполнения служебных поручений сама по себе не может свидетельствовать о разъездном характере их работы. Для этого нужно, чтобы основная работа выполнялась именно в разных местах, а не по одному стационарному месту работы*(1).
Дистанционной работой является выполнение определенной трудовым договором трудовой функции вне места нахождения работодателя, его филиала, представительства, иного обособленного структурного подразделения (включая расположенные в другой местности), вне стационарного рабочего места, территории или объекта, прямо или косвенно находящихся под контролем работодателя, при условии использования для выполнения данной трудовой функции и для осуществления взаимодействия между работодателем и работником по вопросам, связанным с ее выполнением, информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет (часть первая ст. 312.1 ТК РФ)*(2).
При обоих видах работы (дистанционной и разъездной) у работника отсутствует стационарное рабочее место, то есть место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя (ст. 209 ТК РФ).
Трудовая функция дистанционного работника, как следует из ст. 312.1 ТК РФ, должна выполняться с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет. Полагаем, такая формулировка означает, что с использованием сети дистанционный работник должен выполнять всю порученную ему работу, а не какую-либо ее часть. Если исполнение отдельных обязанностей, предусмотренных трудовым договором, предполагает явку в определенное место (например, на личную встречу с клиентом), такую работу нельзя признать дистанционной. Подход, согласно которому работодатель не вправе требовать от дистанционного работника пребывания в каком-либо конкретном месте для выполнения трудовой функции, можно встретить и в разъяснениях представителей Роструда (смотрите их ответ 1). Но чаще специалисты этого ведомства разъясняют, что договор о дистанционной работе можно заключать в том числе с работниками, в чьи обязанности, помимо прочего, входит, например, посещение торговых точек, выезд к местам ДТП для оценки ущерба, наладка и ремонт оборудования и другая работа, выполняемая без использования информационно-телекоммуникационных сетей (смотрите ответ 2, ответ 3, ответ 4). В связи с этим они признают допустимым одновременное включение в трудовой договор работника условие как о дистанционной работе, так и разъездном характере работы (смотрите ответ 6, ответ 7, ответ 8 Роструда). Не находят в этом нарушения и суды (смотрите, например, определение Самарского областного суда от 20.02.2018 N 33-2191/2018, определение Санкт-Петербургского городского суда от 23.05.2018 N 33-9021/2018, определение Тюменского областного суда от 17.04.2017 N 33-2293/2017 и др.).
Между тем, по нашему мнению, если посредством использования информационно-телекоммуникационной сети общего пользования происходит только взаимодействие работодателя и работника, а сама его трудовая функция, предусмотренная трудовым договором, непосредственно осуществляется другим способом (например, в обязанности работника - торгового представителя - входит осуществление поиска новых клиентов, переговоров с ними, контроль за своевременной поставкой товара в торговые точки и т.п.)*(3), это не свидетельствует о том, что работник фактически выполняют дистанционную работу (смотрите, например, решение Октябрьского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 09.04.2018 N 2-1418/2018.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Панова Наталья

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Комарова Виктория

22 января 2019 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. 

-------------------------------------------------------------------------
*(1) Вопрос: Организация принимает на работу торговых представителей, которые фактически работают в другом населенном пункте. Работнику (торговому представителю) установлен разъездной характер работы... Как в трудовом договоре указать место работы торгового представителя? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, август 2018 г.).
*(2) Энциклопедия решений. Дистанционная работа.
*(3) Примерная форма должностной инструкции торгового представителя (подготовлено экспертами компании "Гарант").